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RÉGIMEN JURÍDICO DE LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES


RÉGIMEN JURÍDICO DE LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES  Comentario a los arts. 282 a 310 de la LSA y al art. 30.ter de la Ley 24/1988, del Mercado de Valores. (Monografía nº 3/2008 de la "Revista de Derecho del Mercado de Valores")
ref. 5649
Francisco José Alonso Espinosa
1ª Ed. Abril de 2009
425 Págs.
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9788481262322 portada: RÉGIMEN JURÍDICO DE LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES Comentario a los arts. 282 a 310 de la LSA y al art. 30.ter de la Ley 24/1988, del Mercado de Valores. (Monografía nº 3/2008 de la

El libro es un comentario a los artículos 282 a 310 de la Ley de Sociedades Anónimas, resultado del seguimiento prestado por el autor al tema de la emisión de obligaciones.

En particular, la obra tiene como antecedente más inmediato lo publicado al respecto por el autor en la obra colectiva Comentario a la Ley de Sociedades Anónimas.

Desde el año 2000, período en el que tuvo lugar la redacción de la citada colaboración, se han producido suficientes reformas en el ámbito del régimen de los mercados de valores en general y en el de la emisión de obligaciones en particular, que hacían aconsejable la reelaboración del citado trabajo, al quedar el mismo bastante obsoleto. De forma muy directa, ha incidido en el mismo la Disposición Final 3.ª de la Ley 25/2005, de 24 de noviembre, reguladora de las entidades de capital-riesgo y sus sociedades gestoras.

Junto a la citada reforma de la LMV, ya de por sí suficientemente importante, era preciso considerar la incidencia en la LSA del nuevo régimen del mercado primario de valores tras su reforma por virtud del Real Decreto-Ley 5/2005, de 11 de marzo, así como por su más importante norma de desarrollo, el Real Decreto 1310/2005, de 4 de noviembre, que desarrolla parcialmente la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, en materia de admisión a negociación de valores en mercados secundarios oficiales, de ofertas públicas de venta o suscripción y del folleto exigible a tales efectos.

Asimismo, ha sido considerada la más reciente reforma de la LMV por virtud de la Ley 47/2007, de 19 de diciembre, por la que se modifica la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores. También se ha reflexionado sobre la incidencia en ciertos aspectos del régimen del sindicato de obligacionistas de la Ley 26/2003, de 17 de julio, y de la Ley 19/2005, de 14 de noviembre, que reformaron ambas la Ley de Sociedades Anónimas en diferentes aspectos.

SUMARIO

SECCIÓN 1.ª
EMISIÓN DE OBLIGACIONES

ARTÍCULO 282
IMPORTE DE LA EMISIÓN

  • I. La emisión de obligaciones: acepciones generales y fuentes de regulación
    • 1. Acepciones de la expresión «emisión de obligaciones»
    • 2. Fuentes de regulación de la emisión de obligaciones. Referencia inicial al
      art. 30 ter de la Ley 24/1988, del Mercado de Valores.
  • II. Caracterización jurídica de la emisión de obligaciones
    • 1. Preliminar
    • 2. Procedimiento de formulación de ofertas de contratación de recursos financieros credendi causa hacia un potencial colectivo de inversores.
    • 3. Operación de financiación e inversión típicamente colectiva. Autonomía de la posición jurídica incorporada a cada valor/obligación.
    • 4. Formación de contratos de suscripción de obligaciones
  • III. Ámbito subjetivo del régimen de la emisión de obligaciones
  • IV. El régimen de la emisión de obligaciones como régimen general y supletorio de la emisión de valores credendi causa y atípicos.
    • 1. Vis atractiva relativa del régimen de la emisión de obligaciones establecido en el Capítulo X de la Ley de Sociedades Anónimas sobre valores credendi causa y atípicos. Incidencia del art. 30 ter de la Ley 24/1988, del Mercado de Valores.
    • 2. La flexibilidad como característica de las obligaciones
  • V. Límite de emisión
  • VI. Clases de obligaciones. Regímenes especiales

ARTÍCULO 283
CONDICIONES DE LA EMISIÓN

  • I. Preliminar
  • II. Formación de la voluntad social del emisor de obligaciones
    • 1. Competencia para adoptar el acuerdo de emisión de obligaciones
    • 2. Contenido del acuerdo de emisión de obligaciones
      • A) Identificación del emisor, de su actividad (objeto social) y de su situación financiera y patrimonial.
      • B) Características generales de la emisión y sistema de formulación de la oferta de suscripción y de colocación de las obligaciones.
      • C) Condiciones de contratación entre la sociedad emisora y los potenciales obligacionistas, o contenido obligacional de los contratos de suscripción de obligaciones que habrá de ser incorporado a éstas.
  • III. Constitución del sindicato de obligacionistas como condición necesaria de la
    emisión de obligaciones.
    • 1. Constitución automática del sindicato de obligacionistas
    • 2. Caracterización del sindicato de obligacionistas
    • 3. Naturaleza jurídica del sindicato de obligacionistas
    • 4. El interés común de los obligacionistas como fundamento del sindicato de obligacionistas. Contenido y funciones.
      • A) Preliminar
      • B) El interés común
      • C) Identificación del contenido del interés común de los obligacionistas.
    • 5. Principios básicos e informadores del funcionamiento del sindicato de obligacionistas.

ARTÍCULO 284
GARANTÍAS DE LA EMISIÓN

  • I. Preliminar. Significado y funciones del artículo 284
  • II. Extensión de la garantía. La «totalidad» de la garantía
  • III. Consideraciones sobre las principales modalidades de garantía contenidas en el artículo 2841.
    • 1. Hipoteca inmobiliaria
    • 2. Hipoteca mobiliaria
    • 3. Prenda de valores
    • 4. Aval solidario prestado por banco oficial o privado o caja de ahorros, o por
      sociedad de garantía recíproca inscrita en el Registro especial del Banco de España.

ARTÍCULO 285
ESCRITURA PÚBLICA E INSCRIPCIÓN

ARTÍCULO 286
ANUNCIO DE LA EMISIÓN

  • I. Escritura pública de emisión, anuncio en el BORME e inscripción en el registro
    mercantil.
    • 1. Preliminar. Ámbito de aplicación de los artículos 285 y 286 de la Ley de Sociedades Anónimas tras el artículo 30 ter de la Ley del Mercado de Valores.
    • 2. Otorgamiento en escritura pública o, en su caso, en documento privado, de la emisión de obligaciones y sus condiciones contractuales y operativas según el acuerdo social de emisión.
    • 3. Anuncio en el BORME de la emisión de las obligaciones y de su contenido contractual.
    • 4. Inscripción de la escritura pública de emisión en el Registro Mercantil y en los demás necesarios.
    • 5. Consideraciones sobre el significado de los artículos 285.2 y 286.2 de la Ley de Sociedades Anónimas.

ARTÍCULO 287
SUSCRIPCIÓN

  • I. La suscripción de las obligaciones en sentido operativo
  • II. La suscripción de las obligaciones en sentido contractual

ARTÍCULO 288
RÉGIMEN DE PRELACIÓN

ARTÍCULO 289
REDUCCIÓN DEL CAPITAL Y RESERVAS

SECCIÓN 2.ª
REPRESENTACIÓN DE LAS OBLIGACIONES

ARTÍCULO 290
REPRESENTACIÓN DE LAS OBLIGACIONES

ARTÍCULO 291
TÍTULO DE LA OBLIGACIÓN

  • I. La obligación como valor mobiliario
    • 1. La obligación como valor mobiliario
    • 2. Principales notas características de las obligaciones como valores mobiliarios
      • A) Las obligaciones son valores de carácter causal
      • B) Las obligaciones derivadas o agrupadas en la misma emisión han de ser iguales entre sí.
      • C) Las obligaciones como valores mobiliarios tienen carácter ejecutivo
      • D) La obligación como valor tiene carácter complejo e incompleto
      • E) La obligación es un valor innominado
  • II. Documentación y transmisión de las obligaciones
    • 1. Dualidad de regímenes de documentación y transmisión
    • 2. Posibles criterios de elección entre los dos regímenes de representación de las obligaciones.
    • 3. Derecho del suscriptor de obligaciones a la entrega de los valores mobiliarios que le correspondan según las condiciones de emisión.
    • 4. La obligación como título
      • A) Configuración y estructura formal de los títulos
      • B) Transmisión de las obligaciones como títulos
    • 5. Obligaciones representadas mediante anotaciones en cuenta (generalidades)

SECCIÓN 3.ª
OBLIGACIONES CONVERTIBLES

ARTÍCULO 292
REQUISITOS DE LA EMISIÓN

ARTÍCULO 293
DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE

ARTÍCULO 294
CONVERSIÓN

  • I. Caracterización de las obligaciones convertibles en acciones
    • 1. Las obligaciones convertibles en acciones en los arts. 292 a 294 de la Ley de Sociedades Anónimas.
    • 2. Las obligaciones convertibles en acciones como «valores participativos» y el
      problema de la delimitación del ámbito de aplicación de los arts. 292 a 294 de la Ley de Sociedades Anónimas tras el art. 30 ter. 1 LMV.
  • II. Emisión de las obligaciones convertibles en acciones
    • 1. Distribución de competencias entre los órganos sociales
    • 2. Bases y modalidades de conversión e informes previos sobre ellas
      • A) Bases y modalidades de conversión
      • B) Informes previos sobre las bases y modalidades de conversión
    • 3. Aumento de capital simultáneo mediante emisión de nuevas acciones
      • A) Aumento del capital social
      • B) Medidas protectoras de la realidad del capital social
      • C) Derecho de suscripción preferente
  • III. Protección del derecho de conversión de las obligaciones en acciones durante
    la fase de pendencia de su ejercicio.
    • 1. Preliminar. Ámbito de aplicación
    • 2. Protección ante el aumento del capital social con emisión de nuevas acciones y ante nuevas emisiones de obligaciones convertibles en acciones.
    • 3. Protección ante el aumento del capital social con cargo a reservas y ante la reducción del capital social por pérdidas.
    • 4. Protección ante la reducción del capital social para restitución de aportaciones o condonación de dividendos pasivos.
    • 5. Protección ante otras operaciones societarias
  • IV. Valores negociables derivados (warrants)
    • 1. Caracterización
    • 2. Emisión de warrants

SECCIÓN 4.ª
SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS

ARTÍCULO 295
FORMACIÓN DEL SINDICATO

  • I. El artículo 295 LSA, un precepto superfluo

ARTÍCULO 296
GASTOS DEL SINDICATO

  • I. Gastos normales y gastos extraordinarios
  • II. Limitación legal de la cuantía de los gastos normales u ordinarios

ARTÍCULO 297
ASAMBLEA GENERAL DE OBLIGACIONISTAS

  • I. Convocatoria de la asamblea constituyente del sindicato de obligacionistas
  • II. Asuntos de necesaria deliberación por la asamblea constituyente
    • 1. Aprobación o censura de la gestión del comisario provisional
    • 2. Confirmación o sustitución del comisario provisional
    • 3. Aprobación del reglamento del sindicato de obligacionistas
      • A) Significado del reglamento del sindicato de obligacionistas
      • B) Límites al contenido convencional del reglamento del sindicato de obligacionistas.
      • C) Competencia sobre la aprobación y modificación del reglamento del sindicato de obligacionistas

ARTÍCULO 298
FACULTAD Y OBLIGACIÓN DE CONVOCAR LA ASAMBLEA

ARTÍCULO 299
FORMA DE CONVOCATORIA

  • I. Derechos de participación social del obligacionista
    • 1. Derecho de asistencia a la asamblea de obligacionistas
    • 2. Derecho de información
    • 3. Derechos de debate y de voto
  • II. Funcionamiento de la asamblea de obligacionistas.
    • 1. Convocatoria
    • 2. Orden del día
    • 3. Lugar de reunión
    • 4. Presidencia de la asamblea
    • 5. Lista de asistentes a la asamblea
    • 7. Documentación de los acuerdos
    • 8. Difusión de acuerdos

ARTÍCULO 300
COMPETENCIA DE LA ASAMBLEA

  • I. Consideraciones generales sobre la competencia del sindicato de obligacionistas sobre los derechos de los obligacionistas.
  • II. Principios informadores de los acuerdos del sindicato de obligacionistas dirigidos a modificar los derechos contractuales del obligacionista.
    • 1. Principios de carácter absoluto
      • A) Principio de interpretación restrictiva de las competencias o facultades del
        sindicato de obligacionistas sobre los derechos patrimoniales del obligacionista.
      • B) Principio de falta de competencia del sindicato de obligacionistas para
        acordar válidamente el abandono, condonación o renuncia a los derechos patrimoniales del obligacionista, a salvo autorización legal expresa.
      • C) Principio de concordancia de los acuerdos de la asamblea de obligacionistas que impliquen la modificación de los derechos de éstos con el contenido del interés común propio de los mismos.
      • D) Principio de falta de competencia del sindicato de obligacionistas sobre los derechos vencidos y exigibles de los obligacionistas siempre que ello haya implicado la ruptura de la situación de interés común entre los obligacionistas de la misma emisión.
    • 2. Principios de carácter relativo
      • A) Principio de onerosidad de las modificaciones de los derechos de los obligacionistas acordadas por la asamblea de éstos.
      • B) Principio de influencia del plazo de amortización
      • C) Principio de provisionalidad o transitoriedad de las modificaciones acordadas por la asamblea de obligacionistas.
  • III. Modificaciones en las condiciones esenciales del pago de las obligaciones
    • 1. Reduccion del valor nominal o «unitario» de las obligaciones
    • 2. Sustitucion o abandono de la cláusula de revalorizacion en obligaciones indizadas (o «indexadas»)
    • 3. Abandono del derecho a convertir las obligaciones en acciones y modificación de la relación o tipo de cambio de las mismas.
    • 4. Aceptación obligatoria de acciones como medio de pago de las obligaciones
  • IV. Modificaciones en el derecho a la obtención de rentabilidad
    • 1. Condonación de intereses
    • 2. Modificación del tipo de interes
    • 3. Sustitución de sistemas de rentabilidad fija por sistemas de rentabilidad variable.
    • 4. Renuncia al carácter periódico de la obligación de pago de las prestaciones en concepto de rentabilidad.
    • 5. Modificaciones en los rendimientos no periódicos
  • V. Modificaciones en el plan de amortización de las obligaciones
    • 1. Modificación de las modalidades de amortización
    • 2. Modificación de las circunstancias temporales del plan de amortización
      • A) Suspensión del pago de rendimientos periódicos y prórroga de los plazos de vencimiento y pago de los mismos.
      • B) Modificación de los términos de vencimiento y pago de rendimientos periódicos.
      • C) Modificación de la duración de los plazos de vencimiento y pago de rendimientos periódicos.
      • D) Modificación del plazo de vencimiento y pago de las obligaciones
        • a) vencimiento y pago anticipado de las obligaciones
        • b) Prórroga del plazo de vencimiento y pago (o amortización) de las obligaciones.
  • VI. Modificaciones en las obligaciones como valores mobiliarios
    • 1. Abandono o renuncia al carácter de valor mobiliario propio de las obligaciones.
    • 2. Modificación de la Ley de circulación del valor-obligación
  • VII. Modificaciones en las garantías
    • 1. Abandono total o parcial de garantías
    • 2. Modificación del rango hipotecario
    • 3. Ampliación de garantías
    • 4. Sustitución de garantías
  • VIII. Consecuencias de las modificaciones de las condiciones contractuales de las
    obligaciones sobre el carácter de valores mobiliarios de éstas.

ARTÍCULO 301
ACUERDOS DE LA ASAMBLEA

  • I. Preliminar. Régimen legal del quórum de constitución y del principio mayoritario como presupuestos de validez de los acuerdos adoptados por la asamblea de obligacionistas.
  • II. Constitución de la asamblea de obligacionistas.
  • III. Control de legalidad de los acuerdos de la asamblea de obligacionistas.
    • 1. Control de legalidad registral
    • 2. Control judicial de legalidad: la impugnación judicial de los acuerdos de la asamblea de obligacionistas.
    • 3. Control arbitral de legalidad

ARTÍCULO 302
ACCIONES INDIVIDUALES

  • I. Sindicato de obligacionistas y ejercicio de acciones. Acción colectiva vs. Acciones individuales.
  • II. Criterios para la delimitación de los respectivos ámbitos de ejercicio de las acciones colectiva e individual.
  • III. Legitimación activa para el ejercicio de la acción colectiva

ARTÍCULO 303
COMISARIO

  • I. El comisario: caracterización general
  • II. Nombramiento y separación. Temporalidad. Dimisión.
  • III. Competencias
  • IV. Responsabilidad civil (anotación general)
  • V. Funciones de presidencia y representación legal del sindicato de obligacionistas. Retribución (referencia)
  • VI. El comisario como elemento de relación entre la sociedad y el sindicato de
    obligacionistas.
    • 1. Derechos de asistencia y de voz en las juntas generales de accionistas de la sociedad emisora.
    • 2. Derecho de información
  • VII. Obligaciones (referencia general)

ARTÍCULO 304
INTERVENCIÓN

  • I. Facultades del comisario en la emisión de obligaciones simples (o sin garantía)
    • 1. Preliminar
    • 2. Derechos de información y examen de la contabilidad del emisor
    • 3. Derecho de asistencia a las sesiones del consejo de administración
    • 4. Derechos de propuesta de suspensión y de sustitución de administradores

ARTÍCULO 305
EJECUCIÓN DE GARANTÍAS

  • I. Ejecución de garantías reales a instancia del comisario

SECCIÓN 5.ª
REEMBOLSO Y RESCATE

ARTÍCULO 306
RESCATE

  • I. Significado general del artículo 306 LSA
  • II. La adquisición en bolsa como forma de «rescate» de las obligaciones

ARTÍCULO 307
REPETICIÓN DE INTERESES

  • I. Cobro indebido de intereses de obligaciones amortizadas

ARTÍCULO 308
REEMBOLSO

  • I. Apunte sobre el significado de los términos «rescate», «reembolso» y «amortización» de las obligaciones.
  • II. Régimen del sorteo como procedimiento aleatorio de designación de obligaciones vencidas y exigibles.
  • III. Inscripción registral del pago de las obligaciones

ARTÍCULO 309
CANCELACIÓN DE GARANTÍAS

  • I. Apuntes sobre el significado del artículo 309 LSA.

SECCIÓN 6.ª
RÉGIMEN ESPECIAL

ARTÍCULO 310
RÉGIMEN ESPECIAL

  • I. Las leyes sobre suspensión de pagos de ciertas empresas como las de ferrocarriles y demás obras públicas.
    • 1. El art. 310 como reliquia histórica y norma tácitamente derogada.
    • 2. Las (derogadas) leyes sobre quiebra y suspensión de pagos de las compañías de ferrocarriles y demás obras públicas.
      • A) Ley de 12 de noviembre de 1869 sobre quiebra de las compañías de ferrocarriles y demás obras públicas.
      • B) Las Leyes de 19 de septiembre de 1896 y 9 de abril de 1904 sobre convenios entre las compañías de ferrocarriles y demás empresas concesionarias de servicios públicos y sus acreedores, sin llegar al estado de suspensión de pagos.
      • C) La Ley de 2 de enero de 1915 sobre la suspensión de pagos de las compañías de ferrocarriles y Decreto de 5 de noviembre de 1934.
      • D) La Ley de 21 de abril de 1949 sobre saneamiento financiero de las compañías de ferrocarriles.
  • II. Vigencia del artículo 310 de la ley de sociedades anónimas
  • III. Las leyes que hayan autorizado una emisión de obligaciones

ADDENDA
LA STJCE DE 18 DE DICIEMBRE DE 2008 Y LA REFORMA DE LOS ARTÍCULOS 158.1 Y 293 DE LA LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS (RD LEG. 1564/1989, DE 22 DE DICIEMBRE) POR VIRTUD DE LA LEY 3/2009, DE 3 DE ABRIL, SOBRE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.

  • I. Preliminar
  • II. La inexistencia de norma legal expresa que reconozca la facultad de la junta general de accionistas para acordar la exclusión del derecho de suscripción preferente reconocido a los titulares de obligaciones convertibles en acciones sobre nuevas accion.
    • 1. Faceta negativa o censurable
    • 2. Faceta positiva y, posiblemente, clave para entender e interpretar la STJCE de 18 de diciembre de 2008.
  • III. El reconocimiento por la LSA de derecho de suscripción preferente de nuevas acciones y/o de nuevas obligaciones convertibles en acciones a favor de los titulares de obligaciones convertibles en acciones en los supuestos de aumento del capital con emision de nuevas acciones contra entrega de aportaciones dinerarias o de nuevas emisiones de obligaciones convertibles en acciones (arts. 158.1 y 293.2 LSA) no es constitutivo de ilícito comunitario.
  • IV. Recapitulación conclusiva
  • V. Consideración preliminar sobre la modificación de los arts. 158.1 y 293 LSA según Disposición Final Primera de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estruccturales de las sociedades mercantiles.

BIBLIOGRAFÍA

Una unidad de:
RÉGIMEN JURÍDICO DE LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES
(ref. 5649)
IMPORTE TOTAL
(impuestos incluidos)
56,82